Sentencia de Tutela nº 958/00 de Corte Constitucional, 27 de Julio de 2000

El actor presentó acción de tutela ante el Tribunal Superior de Cundinamarca, el 1º de diciembre de 1999, pero, el Tribunal la remitió al Tribunal Superior de Cartagena, por competencia territorial. Este último asumió el proceso el 11 de enero del año 2000.

Hechos.

El demandante está purgando una pena de 66 meses de prisión, según condena impuesta por la justicia penal militar, Auditoría Principal de Guerra. Actualmente se encuentra en Facatativa, en el Centro de Reclusión para miembros de la Policía Nacional. Sin embargo, no ha podido disfrutar de los beneficios administrativos, permisos de salida, ni de la libertad condicional, porque hay una orden de captura vigente en su contra, al estar acusado ante la F.ía Seccional 28 en Simití, B., de un delito de amenazas personales y/o familiares, en hechos ocurridos, probablemente, en los años de 1992 o 1993, cuando era C. del Décimo Distrito de Policía de Santander del Sur.

Manifiesta que ha enviado solicitudes a la F.ía Seccional 28 de Simití y a la F.ía Especializada Coordinadora de Barranquilla, en las que pide se le resuelva su situación jurídica, pues no ha sido indagado, no tiene medida de aseguramiento y no conoce el proceso. La respuesta ha sido que como la F.ía en Simití fue asaltada y quemada en el mes de agosto de 1997, en un asalto de la guerrilla, desaparecieron todos los archivos existentes.

Esta situación, considera el actor, viola sus derechos fundamentales al debido proceso, a la información y vulnera el principio de favorabilidad penal.

Solicita que el juez de tutela ordene que se cancele la orden de captura que existe en su contra.

Acompañó a la tutela, copias de los escritos que ha dirigido a la F.ía y las respuestas correspondientes.

En un escrito adicional al de la acción de tutela, el 11 de enero del año 2000, el actor se dirigió al Tribunal del conocimiento. Además de hacer un recuento de los hechos que motivaron la tutela, señaló que se le dictó una orden de captura por amenazas de muerte, lo que es una contravención y no un delito. (folios 44 a 46)

Actuación procesal.

Una vez admitida la demanda, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena, Sala de Decisión Penal, dispuso notificar y solicitar información sobre el objeto de la acción.

Respuesta del F.S. 28 de Simití, B..

En escrito del 19 de enero del 2000, el F.S. 28 en Simití explicó lo siguiente:

La denuncia contra el actor no se presentó ante esa F.ía sino ante el Comando de Policía de Santander, por quien se desempeñaba como secretario y subalmacenista de armamento y material de guerra del Décimo Distrito del Departamento de Policía de Santander, con sede en Simití. Las denuncias se hicieron en las siguientes fechas: 29 de agosto, 14 de noviembre y 10 de octubre, todas del año de 1992. Con base en estas denuncias, el Juzgado 72 de Instrucción Penal Militar abrió investigación, según el proceso radicado con el N.. 2493. El F. considera que, probablemente, por estos delitos es la pena que está pagando el actor.

Explica que con ocasión de estas denuncias por parte del señor R.O., quien era secretario y subalmacenista, éste sufrió un atentado en su residencia el 1º de mayo de 1993, en el que salió ileso, pero murió su cuñado, fue lesionada su esposa, que tenía 8 meses de embarazo y un joven quedó paralítico. Posteriormente, el señor O. fue informado que el 6 de junio de 1993 se realizaría otro atentado contra él. Y el 16 de agosto de 1993, el señor O. fue abordado por 2 personas, que le manifestaron que arreglara con J.O.C. este problema. De estos hechos tuvo conocimiento la F.ía Regional de Barranquilla, que abrió investigación previa, identificada con el N.. 5610, por el presunto delito de amenaza de muerte y atentado. Con base en ello, la mencionada F.ía, mediante resolución de fecha 30 de mayo de 1996, ordenó la captura de O.C., para escucharlo en diligencia de indagatoria. Pero éste nunca fue capturado.

Señaló el F. 28 que, con ocasión de la pena que está cumpliendo y que se encuentra próxima a terminar, el actor se interesó por conocer sobre esta orden de captura, y supo que se encontraba a disposición de la F.ía Seccional 28 de Simití.

Sin embargo, dice el F., que este despacho es ajeno a la pena que en la actualidad cumple el actor y a los beneficios a que tenga derecho, pues, se trata de un proceso independiente. Señala que, posiblemente, el actor, al solicitar la libertad, conoció que tenía una orden de captura vigente. Al investigar la F.ía en dónde se encontraba el proceso N.. 5610, que adelantaba la F.ía Regional (hoy especializada) de Barranquilla, se conoció que este último despacho remitió a la F.ía 28 de Simití, el proceso. Pero el expediente desapareció, sin dejar rastro en libros o copias, pues la F.ía fue quemada por la guerrilla, en agosto de 1997. La Dirección Nacional de F.ías determinó reconstruir el proceso y realizar algunas diligencias. Mediante resolución de fecha 20 de diciembre de 1999, se ordenó que, nuevamente, se diera aviso de la investigación a las autoridades, se diligenció el cuadro estadístico del DANE, se ordenó mantener en firme la orden de captura impuesta por la F.ía Regional, de acuerdo con lo establecido en el artículo 168 del Código de Procedimiento Penal, escuchar en declaración y resolver la situación jurídica de O.C., dentro de los términos legales. Para tal efecto, se comisionó al Coordinador de F.ías de Facatativá, Cundinamarca. Dice el F. : "se recibió declaración jurada el día 28 de diciembre de 1999 y el día 7 de enero del 2000, en fecha enero 18 del 2000 se libró Despacho Comisorio incluyendo cuestionario a la F.ía de Facatativá para que reciban diligencia de indagatoria a J.O.C., en fecha enero 19 del 2000 se oficia al Comando de Policía de Facatativá, Cundinamarca a fin de ponerles en conocimiento que J.O.C. se encuentra a disposición la F.ía Seccional 28 de Simití, B.." (folio 54)

Manifestó el F. que, si bien, en las primeras respuestas dadas por la F.ía al actor, se le informó que no se tenía conocimiento del proceso, como era cierto, pues el expediente lo había destruido la guerrilla, las nuevas respuestas, desde finales de noviembre de 1999, han sido positivas, en el sentido de que se ha impulsado el proceso. Esta información se le ha suministrado al actor, inclusive, por vía telefónica, en aras de solucionar su situación. Señala que es cierto que la F.ía sólo se enteró de que el actor se encuentra detenido y que hay una orden de captura vigente en su contra, porque el propio J.O.C. se comunicó con la F.ía.

Finalmente, señala el F. 28, que no ha habido violación del derecho de petición, pues siempre se le ha respondido. En cuanto a la violación del debido proceso, afirma que "si bien en términos nos encontramos muy remotos, ello no fue debido a incapacidad de los funcionarios que han hecho tránsito por esta F.ía Seccional 28 de Simití, siendo en esta oportunidad que se le atiende en procura de mantener en la expectativa el cumplimiento del debido proceso, y en lo referente al de Petición, ha sido colmado de respuestas al señor J.O.C., creyendo que él interpreta que no se le responde sería simplemente a que no se le revoca la orden de captura en su contra impartida." (folio 55)

4. Sentencia que se revisa.

En sentencia del 24 de enero del año 2000, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena, Sala de Decisión Penal, declaró improcedente la acción de tutela, por las razones que se resumen así:

De acuerdo con los documentos que obran en el expediente, el F. demandado ha dado respuesta a las peticiones de fechas 2 y 9 de julio de 1999. Es decir, el derecho de petición no se ha vulnerado.

En cuanto al debido proceso, señala que, a pesar de que los términos legales no se han respetado, también es cierto que esto se ha debido a una fuerza mayor, por la destrucción de los expedientes, por parte de la guerrilla. Lo que justifica la mora judicial.

Sobre lo manifestado por el actor de que la conducta que se le imputa es una contravención y no un delito, el Tribunal señaló que es un asunto propio de ser debatido dentro de la actuación judicial. El juez constitucional no puede inmiscuirse en el asunto.

Considera que a pesar de que no es acertado el fundamento del artículo 168 del Código de Procedimiento Penal, para mantener la orden de captura vigente, la tutela no puede prosperar, pues "una vez vinculado J.O.C. al proceso, lo cual se encuentra ordenado para que se efectúe a través de funcionario comisionado, éste podrá, como sujeto procesal (art. 177 C. de P.P.), elevar la petición de revocatoria de la orden de captura que pesa sobre él, debiendo la F.ía pronunciarse mediante resolución motivada, para que en caso de ser adversa, poder aquél interponer los recursos de ley." (folios 64 y 65). Además, las disposiciones legales (arts. 375 y 397 del C. de P.P.) prevén la captura para efectos de la indagatoria.

1. Competencia.

   La Corte es competente para conocer de esta demanda, en virtud de lo dispuesto en los artículos 86 y 241, numeral 9, de la Constitución Política y en los artículos 33 a 35 del decreto 2591 de 1991.

   Lo que se debate.

   El presente asunto consiste en determinar si es constitucionalmente válido sostener que una orden de captura puede subsistir por sí misma, en forma independiente de que exista físicamente el proceso penal que la originó. De acuerdo con la respuesta que se dé a este interrogante, será posible establecer si hay la vulneración de los derechos fundamentales señalados por el actor : debido proceso, información, favorabilidad penal.

   Como se recuerda, el actor era C. de la Estación Décima de Policía Santander, con sede en Simití, B.. Por delitos cometidos cuando desempeñaba esa función, fue condenado por la justicia penal militar a 66 meses de prisión. Se encuentra en la actualidad purgando la pena en el Centro de Reclusión para miembros de la Policía Nacional de Facatativá, Cundinamarca. Dice que no ha podido disfrutar de los beneficios administrativos, ni la libertad condicional, a que tiene derecho, porque existe en su contra una orden de captura relacionada con una investigación sobre la cual, para la época en que interpuso la tutela, no había sido informado, ni oído en indagatoria. El actor se ha dirigido varias veces a la F.ía Seccional 28 de Simití, Bolivar y a la F.ía Especializada de Barranquilla, para pedir que se cancele la orden de captura o se le resuelva la situación jurídica.

   La F.ía Seccional 28 de Simití, en respuesta del 14 de julio de 1999, le manifestó que no podía acceder a su solicitud, porque en esa dependencia no se encuentra proceso en su contra, ni tienen la facultad legal de cancelar una orden de captura expedida por otra autoridad. Informó, también, que, probablemente, el expediente desapareció, pues, en el mes de agosto de 1997, la guerrilla se tomó la F.ía y quemó todos los documentos y archivos, pero que buscarían copia del expediente en la Regional de la F.ía en Barranquilla. (folios 6 y 7).

   El actor se volvió a dirigir a la F.ía el 8 de octubre de 1999, para lograr la solución a su situación.

   En la respuesta al Tribunal en esta acción de tutela, la F.ía demandada se opuso a la procedencia de esta acción de tutela, pues, al actor se le han contestado todas sus comunicaciones, y que, una vez enterada del asunto planteado por el demandante, empezó la búsqueda de lo sucedido con el expediente. Como consecuencia de ello, mediante resolución del 20 de diciembre de 1999, de la F.ía, se ordenó la reconstrucción del expediente, dar aviso de la iniciación de la investigación y "se ordena mantener en firme la orden de captura impuesta por la F.ía Regional de conformidad con lo establecido en el art. 168 del C. de P.P." También, que se comisionó al Coordinador de F.ías de Cundinamarca para que se le recibiera indagatoria a J.O.C.. (folio 54).

   Planteado a grandes rasgos el presente asunto, habrá que examinar, pues, si se estaba frente a una orden de captura vigente, que tiene como consecuencia la limitación de algunos beneficios para quienes se encuentran privados de la libertad, por la comisión de delitos.

3. Orden de captura vigente.

   No está en discusión la constitucionalidad de las limitaciones a gozar de los beneficios que, eventualmente, pueda tener derecho un sindicado o un condenado, por existir una orden de captura vigente en su contra. Este punto ya fue definido por la Corte Constitucional en la sentencia C-592 de 1998, que en lo pertinente señaló:

   "La pretendida transgresión a la presunción de inocencia por exigirse "no tener orden de captura vigente" para la concesión tanto del beneficio de la libertad condicional (parágrafo del artículo 1º.), como del permiso de salida, a concederse al condenado que le sea negado el beneficio de la libertad condicional (numeral 3º. del artículo 147ª, con el que el acusado artículo 3º. de la Ley 415 adiciona el Régimen Penitenciario y C. consagrado en la Ley 65 de 1993).

   "La Corte comparte la apreciación de los señores F. y V. General de la Nación, en el sentido de que es perfectamente razonable este requisito, pues el argumento que sostienen los demandantes para predicar la imputación de inconstitucionalidad, equivaldría a aseverar que, como consecuencia de la presunción de inocencia, de otorgarse la libertad condicional dentro de un proceso penal, de consiguiente, se inhibiría la potestad punitiva del Estado y, por ende, le estaría vedado hacer efectiva otra medida restrictiva de la libertad, que se hubiere proferido por virtud de decisión pronunciada en cualquier otro proceso penal, que se adelantare contra la misma persona.

   Esta tesis, por el absurdo al que conduce, debe desecharse. La efectividad de la presunción de inocencia no equivale a la mengua de otros deberes constitucionales, como el de administrar justicia en materia penal.

   La Corte es enfática en señalar que el condenado que resulta investigado en una causa distinta, mantiene incólume la presunción de inocencia, a consecuencia de lo cual, la carga de la prueba respecto del nuevo proceso sigue radicada en cabeza del Estado. Así las cosas, el condenado que tiene la calidad de imputado en otro proceso, puede realizar todas las actuaciones que se desprenden de la garantía constitucional del debido proceso.

   "Del análisis precedente concluye la Corte que la Ley 415 se adecúa en todo a los postulados, valores, principios y derechos que consagra la Constitución de 1991. Debe, pues, declararse su exequibilidad, como en efecto, se hará." (sentencia C-592 de 1998, M.P., doctor F.M.D.)

   Lo que se discute es si puede existir una orden de captura sin que en forma física exista el proceso dentro del cual se originó, como ocurrió en el caso bajo estudio.

   La respuesta es no, por las siguientes razones: el artículo 28 de la Constitución señala que nadie puede ser detenido sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente. Y que cuando la persona es detenida preventivamente "será puesta a disposición del juez competente dentro de las treinta y seis horas siguientes, para que éste adopte la decisión correspondiente en el término que establezca la ley".

   Entonces, si la captura se realiza pero no hay juez a donde remitir al detenido dentro del término constitucional mencionado ¿cómo pretender que la orden pueda subsistir por sí misma?

   La conclusión a que llega la Sala es la siguiente: sólo es posible que una orden de captura sea oponible para impedir el goce de algún beneficio a favor del procesado o condenado, si ella está vigente. Y para lo que interesa a esta tutela, la vigencia estará dada en la medida en que exista físicamente el proceso. De lo contrario, se estaría ante la violación del derecho al debido proceso, de dos maneras : a) violación de los términos procesales. Recuérdese que el cumplimiento de estos términos hace parte del debido proceso. En la sentencia C-411 de 1993, la Corte señaló que el Estado no podía mantener a un sindicado vinculado a una investigación penal, cuando ésta no se cerraba antes de que se cumpliera el término de prescripción de la correspondiente acción penal. Numerosas sentencias de tutela han protegido los derechos del sindicado en el marco del debido proceso penal; b) una orden de captura no puede quedar indeterminada en el tiempo, pues, se afecta también el artículo 28 de la Constitución, ya que se convierte en una medida penal imprescriptible.

   Con base en los parámetros expuestos, se analizará el caso concreto.

4. El caso concreto.

   Obra en el expediente un oficio de la Policía Judicial de Cartagena, de fecha 13 de enero del año 2000, en el que manifiesta a la Secretaría del Tribunal, que el actor es solicitado por la F.ía Regional de Barranquilla, mediante oficio del 31 de mayo de 1996, sumario N.. 5610, sindicado del delito de amenaza personal a familiares (folio 41). De la misma fecha, 13 de enero del 2000, existe el oficio dirigido, también, al Tribunal, en el que se dice que el actor "no registra orden de captura proferida por la F.ía Especializada de la ciudad de Barranquilla. Además, se verificó en los archivos de órdenes de captura y los resultados obtenidos fueron negativos." (folio 42). Este oficio está suscrito por el Jefe Unidad Polijudicial - CTI y por el Director Seccional del CTI. Y, como tercer elemento, el reconocimiento del F.S. 28 de Simití, en el sentido de que sólo mediante resolución de fecha 20 de diciembre de 1999, "se ordena mantener en firme la orden de captura impuesta por la F.ía Regional" (folio 54)

   Es decir, que la orden de captura en contra del actor, cuando interpuso la acción de tutela, el 1º de diciembre de 1999, no era una orden de captura vigente. No existía registrado un proceso en su contra, lo que está corroborado con lo dicho por el F. 28, en el oficio del 14 de julio de 1999, así : "Esta agencia judicial no encuentra proceso alguno en su contra, como tampoco el oficio No. 4687 de mayo 13/97 donde aparezca que se envió a la F.ía de Simití, por lo demás no tenemos la facultad legal de cancelar una orden de captura expedida por otra autoridad" (folio 3) Y, se recuerda, que la otra autoridad, la F.ía Especializada de Barranquilla, señaló el 13 de enero del año 2000, que no se registraba orden de captura en contra del actor.

   Entonces, es claro que al actor se le vulneraron sus derechos fundamentales al oponérsele para el goce de beneficios, como vigente, una orden de captura que no lo era, y bajo el argumento justificado o no, pero en todo caso ajeno a su responsabilidad, de que el expediente se había destruido. Además, sólo se empezó la reconstrucción del expediente, por las numerosas solicitudes del interesado ante la F.ía.

   La Sala considera que en el presente caso, el interesado no tenía porque sufrir las consecuencias del desconocimiento del Estado sobre la pérdida de su expediente, y el que no se hubiera procedido oportunamente a su reconstrucción, le afectó el derecho al debido proceso, en la forma explicada anteriormente.

   Por todas las razones anteriores, la tutela es procedente, por violación de los derechos fundamentales a la libertad personal y el debido proceso, artículos 28 y 29 de la Constitución.

   Ahora, según informó el F. 28 de Simití, existe una orden de captura, según resolución del 20 de diciembre de 1999 (folio 54). Sin embargo, ésta no puede tenerse como continuidad de la anterior, porque los términos procesales están excedidos en el tiempo. La orden de captura, según informó el F. 28 demandado, se dio con base en el artículo 168 del Código de Procedimiento Penal, que dice : "Actuación con detenido. Quienes estuvieren privados de la libertad, continuarán en tal situación con fundamento en la providencia que así lo hubiere dispuesto." En la sentencia de tutela del Tribunal que se revisa en este proceso, se dijo que el F. se había equivocado en invocar esta norma para legalizar la orden de captura, pues el actor no se encuentra privado de su libertad por parte de la F.ía 28 de Simití, sino por la justicia penal militar. Por lo que, lo dispuesto en este precepto 168, no es aplicable al actor, pero que su discusión se debe realizar dentro del mismo proceso. La Sala de Revisión comparte esta observación del Tribunal.

   Entonces para la procedencia de esta tutela, la Sala hará las siguientes distinciones :

   En primer lugar, el F. Seccional 28 de Simití, B. adoptará todas las medidas pertinentes para que el sumario que está bajo su conocimiento, y que está siendo reconstruido, identificado con el N.. 5610, sea tramitado dentro del estricto respeto de los términos procesales. Además, el mismo F. tomará las decisiones pertinentes para que no se impida que la autoridad administrativa o la judicial, según el caso, examine si cuando el actor tuvo derecho a solicitar permiso de salida, libertad condicional, o cualquier otro beneficio, antes del 20 de diciembre de 1999, y éste no se concedió únicamente por la existencia de la orden de captura a que se ha hecho referencia, que no estaba vigente, pueda acceder al goce de cualquiera de estos beneficios, siempre y cuando no exista una orden de captura distinta a la que ha sido examinada en este expediente.

   Pero, si para la misma época (es decir, cuando la orden de captura no estaba vigente), el actor no había adquirido el derecho a ningún beneficio, no procede la acción de tutela, porque esta nueva orden puede ser discutida por el interesado, dentro del mismo proceso.

   En consecuencia, se revocará la sentencia objeto de esta revisión del Tribunal Superior del Distrito de Cartagena, Sala de Decisión Penal, del 24 de enero del año 2000.

   En relación con el caso que se estudió, la Sala de Revisión considera que no puede dejar de señalar que los hechos que originaron esta acción obedecieron a un profundo problema administrativo al interior de la F.ía. La Corte no desconoce la gravedad de la situación de orden público del país y, especialmente, en algunos de los municipios, en donde ocurren casos como la desaparición de todos los documentos que se encontraban en una dependencia estatal, bien sea por razones de tomas de la subversión o por cualquier otra circunstancia. Pero, que esto ocurra, como en efecto sucedió, hace casi 3 años, y la Sala observe que si no es por la propia iniciativa del interesado, la F.ía no se entera de qué fue realmente lo que se destruyó, no deja de causar la mayor preocupación. La Sala percibe una actitud de indiferencia de quienes tienen bajo su responsabilidad procesos penales, lo que constituye no sólo una forma de negación del acceso a la administración de justicia, sino que las investigaciones y castigos de los delitos, queden inconclusos.

   Por estas razones se enviará copia de esta sentencia al señor F. General de la Nación, para que adopte las medidas pertinentes, para que esta clase de situaciones no vuelvan a presentarse.

En mérito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,